Διαβάστε ακολούθως την Απόφαση 43/2020 της Ανεξάρτητης Αρχής:
Η Ολομέλεια του Εθνικού Συμβουλίου Ραδιοτηλεόρασης, ύστερα από πρόσκληση του Προέδρου, συνήλθε σε συνεδρίαση στον συνήθη για αυτό τόπο την 7.2.2017 και ώρα 10:00, προκειμένου να συζητήσει επί της κατωτέρω υποθέσεως. Συγκροτήθηκε από τους: Αθανάσιο Κουτρομάνο, πρόεδρο, Ξενοφώντα Μορώνη, αντιπρόεδρο, και τα μέλη Καλλιόπη Διαμαντάκου, Βασίλειο Καραποστόλη, Νικόλαο Κιάο, Γεώργιο Πλειό και Γεώργιο Σαρειδάκη. Απόν το μέλος Ευαγγελία Μήτρου, η οποία είχε κληθεί νομίμως. Χρέη γραμματέως εκτέλεσε η Κατερίνα Κοντοπούλου, διοικητική υπάλληλος του ΕΣΡ.
Αντικείμενο της συζήτησης ήταν η εξέταση της μεταβίβασης μετοχών του τηλεοπτικού σταθμού «ΙΡΙΔΑ TV» Νομού Δωδεκανήσου, η οποία γνωστοποιήθηκε στο ΕΣΡ με το υπ’ αρ. πρωτ. 7956/29.12.2014 έγγραφο. Ειδικότερα, με το προαναφερόμενο έγγραφο γνωστοποιήθηκαν στο ΕΣΡ τα υπ’ αρ. 29848/16.12.2014 και 29.858/24.12.2014 συμβόλαια του συμβολαιογράφου Ρόδου Αντώνιου Νεόφυτου, δυνάμει των οποίων οι: 1) Μιχαήλ Θύρης του Ιωάννου, Παράσχος Χατζηπέτρου, Πέτρος Καλιβούρης, Φιλήρατος Πάχος και Σάββας Μαχαιράκης, μεταβίβασαν στην εταιρεία με την επωνυμία JENISTON ENTERPRISES LTD που εδρεύει στην Αμμόχωστο Κύπρου 77.287 μετοχές της ως άνω εταιρείας .
Για τον έλεγχο σχηματίστηκε φάκελος με αριθμό 11/8.1.2015, ο οποίος ανατέθηκε στην ειδική επιστήμονα-νομικό Πέρσα Λαμπροπούλου καθώς και στον ειδικό επιστήμονα-οικονομολόγο Απόστολο Χριστόπουλο. Ο Ειδικός επιστήμων- οικονομολόγος υπέβαλε στο ΕΣΡ το υπ’ αριθμ. πρωτ. 879/ΕΣ/9.6.2015 σημείωμα του ενώ η Ειδική επιστήμων-νομικός την υπ’ αριθμ. πρωτ. ΕΣΡ 1427/6.11.2015 νομική της εισήγηση.
Κατά τη συζήτηση της υπόθεσης παρέστη, για λογαριασμό της αιτούσας εταιρείας, o Γιώργος Κεχαγιόπουλος., πληρεξούσιος δικηγόρος. Ερωτηθείς από τον Πρόεδρο, απάντησε ότι γνωρίζει το περιεχόμενο του φακέλου, έλαβε δε τον λόγο και ανέπτυξε τους ισχυρισμούς του. Ζήτησε στη συνέχεια -και η Ολομέλεια δέχτηκε- να του παρασχεθεί προθεσμία για την κατάθεση εγγράφου υπομνήματος με τα υπολειπόμενα έγγραφα μέχρι και την 17.2.2017 και ώρα 14.00 και η συζήτηση κηρύχθηκε περαιωμένη. O σταθμός με τα υπ’ αριθμ. πρωτοκόλλου ΕΣΡ 1320/17.2.2017, 1528/2.3.2017, 1881/17.3.2017 και 2123/31.3.202017 έγγραφά του ζήτησε περαιτέρω προθεσμία για την κατάθεση υπομνήματος με τα υπολειπόμενα έγγραφα, τα οποία αιτήματα έγιναν δεκτά. Ωστόσο, ο σταθμός ουδέποτε έως σήμερα κατέθεσε υπόμνημα και συμπληρωματικά έγγραφα.
Την 16.6.2020 και ώρα 10.30 η Ολομέλεια συνήλθε σε διάσκεψη επί της υποθέσεως, ύστερα από πρόσκληση του Προέδρου. Συγκροτήθηκε από τους: Αθανάσιο Κουτρομάνο, πρόεδρο, και (με τηλεδιάσκεψη μέσω «e-presence.gov.gr») τα μέλη Καλλιόπη Διαμαντάκου, Βασίλειο Καραποστόλη, Νικόλαο Κιάο, Γεώργιο Πλειό και Γεώργιο Σαρειδάκη. Απόν το μέλος Ευαγγελία Μήτρου, η οποία είχε κληθεί νομίμως. Χρέη γραμματέως εκτέλεσε η Αναστασία Μαραζίδου, διοικητική υπάλληλος του ΕΣΡ. Παρέστη επίσης και η ειδική επιστήμων-νομικός Πέρσα Λαμπροπούλου, η οποία ανέπτυξε το ζήτημα προφορικώς και αποχώρησε. Η Ολομέλεια, αφού μελέτησε το σύνολο των στοιχείων του φακέλου:
ΣΚΕΦΤΗΚΕ ΣΥΜΦΩΝΑ ΜΕ ΤΟ ΝΟΜΟ ΚΑΙ ΑΠΟΦΑΣΙΣΕ ΩΣ ΕΞΗΣ:
Ι. Νομικό μέρος
1. Το ΕΣΡ είναι η αρμόδια κατά το Σύνταγμα Αρχή (άρθρο 15 παρ. 2) για την άσκηση του άμεσου ελέγχου του κράτους επί της ραδιοφωνίας και της τηλεοράσεως. Ο έλεγχος αυτός λαμβάνει και την μορφή του καθεστώτος της προηγούμενης αδείας.
2. Στο πλαίσιο ασκήσεως των αρμοδιοτήτων του, το ΕΣΡ ελέγχει, μεταξύ άλλων, μεταβολές στην εταιρική σύνθεση ή τροποποιήσεις του καταστατικού της εταιρείας που γνωστοποιούνται υποχρεωτικά στο Ε.Σ.Ρ σύμφωνα με τα οριζόμενα στο άρθρο 6 παρ. 11 του Ν 2328/1995 . Η εν λόγω διάταξη του Ν 2328/1995 εξακολουθεί να ισχύει δεδομένου ότι ο Ν 3592/2007 δεν περιέχει ανάλογες διατάξεις. Ειδικότερα η παράγραφος 11 του άρθρου 6 του Ν 2328/1995, ορίζει: «Επιτρέπεται η μεταβίβαση της επιχείρησης που κατέχει άδεια ραδιοφωνικού σταθμού, εφόσον αυτή λειτουργεί με τη μορφή ατομικής επιχείρησης ή εταιρείας και εφόσον τηρούνται οι προϋποθέσεις του παρόντος νόμου. Στην περίπτωση αυτή πρόκειται για καθολική μεταβίβαση της επιχείρησης και του συνόλου των βαρών της κατά τις σχετικές κοινές διατάξεις. Κάθε μεταβίβαση της επιχείρησης στο σύνολό της ή ποσοστού ή μετοχών ή μεριδίων εταιρείας που κατέχει άδεια ραδιοφωνικού σταθμού σε ποσοστό τουλάχιστον ένα τοις εκατό (1 %) του κεφαλαίου, εντός ή εκτός του Χρηματιστηρίου, κάθε σύσταση εταιρείας με τη συμμετοχή ατομικής επιχείρησης αυτής της κατηγορίας ή κάθε μετατροπή της μορφής της εταιρείας ή κάθε πρόσληψη συνεταίρου σε προσωπική εταιρεία, γνωστοποιείται μέσα σε δέκα (10) ημέρες στο Ε.Σ.Ρ. με κατάθεση αντιγράφου της σχετικής σύμβασης και πρέπει να περιβάλλεται το συμβολαιογραφικό τύπο... Το Ε.Σ.Ρ. ελέγχει τα σχετικά έγγραφα, καλεί σε ακρόαση τους ενδιαφερομένους και ιδίως τα μέλη του Διοικητικού Συμβουλίου, τα διευθυντικά στελέχη, τους νόμιμους εκπροσώπους ή διαχειριστές ή άλλα αντίστοιχα εταιρικά όργανα, τους απερχόμενου ς και τους νέους εταίρους ή μετόχους που κατέχουν ή αποκτούν ποσοστό του κεφαλαίου τουλάχιστον ένα τοις εκατό (1%), προβαίνει στον κατά την παρ. 4 του άρθρου 2 του ν. 2328/1995, όπως ισχύει, έλεγχο των μέσων χρηματοδότησης της εταιρείας και των εταίρων ή μετόχων και αποφασίζει είτε για την έγκριση της μεταβίβασης είτε για την ανάκληση της άδειας». Εξ άλλου, η παράγραφος 12 του ιδίου ως άνω άρθρου, ορίζει: «Το φυσικό ή νομικό πρόσωπο, στο οποίο μεταβιβάζονται μετοχές ή μερίδα εταιρείας ή ατομική επιχείρηση που κατέχει την παραπάνω άδεια και το οποίο δεν πληροί τις προϋποθέσεις του άρθρου αυτού, υποχρεούται να εκποιήσει την επιχείρηση ή το μερίδιο του ή το μερίδιο που υπερβαίνει τα νόμιμα όρια, μέσα σε αποκλειστική προθεσμία τριών (3) μηνών. Κάθε παράβαση της διάταξης αυτής συνεπάγεται την ανάκληση της άδειας». Για την ταυτότητα του νομικού λόγου, οι ανωτέρω διατάξεις που αφορούν σταθμούς με νόμιμη άδεια λειτουργίας πρέπει να εφαρμοστούν αναλόγως και για σταθμούς που στερούνται αδείας, αλλά λειτουργούν με βάση «Βεβαίωση Νομίμου Λειτουργίας».
3. Το άρθρο 6 παρ. 11 του Ν. 3592/2007, το οποίο ίσχυε κατά τον χρόνο κατάρτισης των ελεγχόμενων πράξεων όριζε : «Ο υποψήφιος και οι δέκα (10) μεγαλύτεροι μέτοχοι ή κάτοχοι δικαιωμάτων ψήφου του υποψηφίου, υπό τους όρους και τις προϋποθέσεις της περ. i του εδαφίου α' της παραγράφου 3 του άρθρου 5, υπόκεινται σε έλεγχο για τη διαφάνεια του ιδιοκτησιακού καθεστώτος των επιχειρήσεων Μ.Μ.Ε. που λειτουργούν στην ημεδαπή, εφόσον αυτοί αποκτούν εισόδημα στην ημεδαπή. Οι εν λόγω μέτοχοι πρέπει να είναι πραγματικοί κύριοι των οικονομικών μέσων που διατέθηκαν για το χρονικό διάστημα συμμετοχής τους στον υποψήφιο, συμπεριλαμβανομένων και των δανείων που αποκτήθηκαν από αναγνωρισμένους χρηματοπιστωτικούς οργανισμούς. Τα οικονομικά μέσα που διέθεσαν οι μέτοχοι για τη συμμετοχή τους στο κεφάλαιο του υποψηφίου δεν επιτρέπεται να αποτελούν προϊόν εγκληματικής δραστηριότητας, κατά την έννοια της προηγούμενης παραγράφου, που διαπιστώνεται με δικαστική απόφαση που έχει ισχύ δεδικασμένου, όπως προβλέπεται στο άρθρο 3 παρ. 4 του ν. 3414/2005». Ερμηνεύοντας την παραπάνω ρύθμιση, στο πλαίσιο του ελέγχου μεταβίβασης των μετοχών των τηλεοπτικών επιχειρήσεων, το ΕΣΡ είχε κρίνει ότι ο οικονομικός έλεγχος απόκτησης των μετοχών περιορίζεται στον άμεσο μέτοχο της ελεγχόμενης επιχείρησης (στο πρόσωπο επομένως που απέκτησε τις μετοχές αυτές) χωρίς να επεκτείνεται και στους έμμεσους μετόχους της εταιρείας (μετόχους μετόχων).
4. Το ισχύον άρθρο 6 παρ. 3 του Ν 4339/2015 (όπως αυτό τροποποιήθηκε και ισχύει με το άρθρο 28 παρ. 5 του Ν 4496/2017) ορίζει: «Ο υποψήφιος προς αδειοδότηση και μέτοχοι που είναι κύριοι αριθμού ή συγκύριοι μετοχών ή δικαιωμάτων ψήφου που υπερβαίνει το ένα τοις εκατό (1%) του συνολικού μετοχικού κεφαλαίου ή των δικαιωμάτων ψήφου στη γενική συνέλευση του υποψηφίου, υπόκεινται σε έλεγχο για τη διαφάνεια του ιδιοκτησιακού καθεστώτος των επιχειρήσεων Μ.Μ.Ε. που λειτουργούν στην ημεδαπή, σύμφωνα με τη διάταξη του άρθρου 5 του ν. 3592/2007 τηρουμένων των ενωσιακών κανόνων για την ελεύθερη κυκλοφορία των κεφαλαίων και την ελευθερία εγκατάστασης και παροχής υπηρεσιών. Οι εν λόγω μέτοχοι πρέπει να είναι πραγματικοί δικαιούχοι των οικονομικών μέσων που διέθεσαν για τη συμμετοχή τους στο κεφάλαιο της υποψήφιας εταιρίας, συμπεριλαμβανομένων και των δανείων που αποκτήθηκαν από αναγνωρισμένους χρηματοπιστωτικούς οργανισμούς. Τα οικονομικά μέσα που διέθεσαν οι μέτοχοι για τη συμμετοχή τους στο κεφάλαιο του υποψηφίου δεν επιτρέπεται να αποτελούν προϊόν εγκληματικής δραστηριότητας, κατά την έννοια της παραγράφου 1, που διαπιστώνεται με δικαστική απόφαση που έχει ισχύ δεδικασμένου, σύμφωνα με τη διάταξη της παρ. 4 του άρθρου 3 του ν. 3414/2005 (Α' 279).». Από την διάταξη αυτή και σε συνδυασμό προς τις διατάξεις του άρθρου 5 παρ. 1, 3 και 5 του ιδίου νόμου, προκύπτει ότι ο κοινός νομοθέτης θέλησε, στο πλαίσιο της εξουσιοδότησης που του παρέχει η σχετική συνταγματική ρύθμιση, αφενός να καθίστανται γνωστά όλα τα πραγματικά πρόσωπα που, με οποιονδήποτε τρόπο, ελέγχουν τελικώς την υποψήφια εταιρεία και αφετέρου να επεκτείνεται υποχρεωτικώς ο έλεγχος απόκτησης των οικονομικών μέσων συμμετοχής στο μετοχικό κεφάλαιο της υποψηφίας και στους έμμεσους μετόχους της, όπου αυτό κρίνεται απαραίτητο για την εύρεση των χρηματικών πόρων που σχηματίζουν τα κεφάλαια αυτής (πρβλ. αποφάσεις ΕΣΡ 63/2018 και 65/2018). Ειδικότερα μάλιστα, όταν τα υπό κρίση κεφάλαια προέρχονται, όχι από ηλεγμένους ίδιους χρηματικούς πόρους του άμεσου μετόχου ή από χρηματοδότηση που ο τελευταίος έχει λάβει από αναγνωρισμένους χρηματοπιστωτικούς οργανισμούς και από άλλους νόμιμους και θεσμικώς επιτρεπόμενους φορείς, είναι νομικώς υποχρεωτική η επέκταση του οικονομικού ελέγχου σε τέτοιο βάθος μέχρι να βρεθεί η πραγματική προέλευση των κεφαλαίων της υποψηφίας και να πιστοποιηθεί η αληθής ταυτότητα των προσώπων που τελικώς συνδέονται με την καταβολή τους. Η προαναφερόμενη διάταξη, ως θεσπισθείσα σε μεταγενέστερο του κρίσιμου για την παρούσα υπόθεση χρόνου δεν έχει αναδρομική ισχύ και δεν τυγχάνει εφαρμογής, σύμφωνα με γενική νομική αρχή, πολλώ δε μάλλον επειδή επιβάλλει πρόσθετες - σε σχέση με το παρελθόν - υποχρεώσεις (οικονομικής διαφάνειας) στις ελεγχόμενες εταιρείες.
ΙΙ. Πραγματικό Μέρος
Από το σύνολο των στοιχείων του φακέλου, στα οποία περιλαμβάνονται και τα προσκομισθέντα από τον αγοραστή έγγραφα, καθώς και η προφορική ανάπτυξη αυτού, προέκυψαν τα ακόλουθα:
1. Με το υπ’ αριθμ. πρωτ. ΕΣΡ 7956/29.12.2014 έγγραφο γνωστοποιήθηκε στο ΕΣΡ το υπ’ αριθμ 29848.16.12.2014 συμβόλαιο πώλησης και μεταβίβασης μετοχών ΑΕ αξίας 77,287.00 ευρώ του συμβολαιογράφου Ρόδου Αντωνίου
Νεόφυτου καθώς και η με αριθμό 29.858/24.12.2014 πράξη μερικής εξόφλησης του υπ' αριθμ. 29848.16.12.2014 συμβολαίου πώλησης, του ιδίου ως άνω συμβολαιογράφου.
2. Από την δεύτερη πράξη μερικής εξόφλησης προκύπτει ότι η αγοράστρια εταιρεία κατέβαλε στους πωλητές κατά την αναλογία του καθενός το συμφωνηθέν ποσό της πρώτης δόσεως, το δε υπολειπόμενο τίμημα είχε συμφωνηθεί να καταβληθεί μέχρι την 31.7.2015. Κατά συνέπεια η εταιρεία όφειλε να προσκομίσει στο ΕΣΡ την πράξη εξόφλησης του τιμήματος, πλην όμως το στοιχείο αυτό δεν υπεβλήθη.
3. Από το με αριθμό ΗΕ 312191 Πιστοποιητικό του Υπουργείου Ενέργειας, Εμπορείου Βιομηχανίας και Τουρισμού της Κύπρου, Τμήμα Εφόρου Εταιρειών προκύπτει ότι η εταιρία JENISTON ENTERPRISES LTD έχει ως διευθυντή τον Χρίστο Μακρίδη, κάτοικο Αμμοχώστου Κύπρου οδός Ελευθερίας 18 και ως γραμματέα την Σοφία Σουρκούνη, κάτοικο Αμμοχώστου Κύπρου, οδός Εφρωσύνης Προεστού Παραλίμνι. Σύμφωνα με το με ίδιο αριθμό πιστοποιητικό, η εταιρεία συνεστήθη την 22.10.2014 , η διεύθυνση του εγγεγραμμένου γραφείου της είναι Ελευθερίας 118, Δερύνεια, 5380, Αμμόχωστος, ότι την 22.10.2014 εξακολουθούσε να είναι εγγεγραμμένη στα Μητρώα Εταιρειών της Κύπρου και ότι μοναδικός μέτοχος αυτής είναι ο Βασίλειος Χαλκίτης που ήταν ο πληρεξούσιος των πωλητών στην σύμβαση πωλήσεως. Ο εν λόγω μέτοχος όφειλε να υποβάλει στο ΕΣΡ δήλωση περί μη κατοχής των μετοχών της αγοράστριας εταιρείας δυνάμει συμβάσεως παρακαταθήκης ή άλλης συναφούς, πλην όμως η δήλωση αυτή δεν υπεβλήθη.
4. Από τα στοιχεία που υπεβλήθησαν δεν προκύπτει η δυνατότητα της εταιρείας να προβεί στην εν λόγω αγορά, δεδομένου ότι το μετοχικό της κεφάλαιο είναι μικρότερο του τιμήματος της αγοράς και δεν υπεβλήθησαν στοιχεία από τα οποία να προκύπτει είτε ότι αυτό κατεβλήθη στο ταμείο της έναντι μελλοντικής αυξήσεως του μετοχικού της κεφαλαίου, είτε ότι τα «ίδια κεφάλαια» επαρκούσαν για την κάλυψη του τιμήματος.
5. Ο διευθυντής της εταιρείας Χρίστος Μακρίδης υπέβαλε για λογαριασμό της νέας μετόχου δήλωση:
• - Περί μη εκχωρήσεως δικαιωμάτων ψήφου στη ΓΣ, περί μη υπογραφής πράξεως ενεχυρίασης των μετοχών, προσυμφώνου πωλήσεως ή διαχειριστικού πληρεξουσίου ή άλλης παρόμοιας πράξεως που να αφορά τις αγορασθείσες μετοχές.
• - Περί μη συμμετοχής σε άλλη ημεδαπή εταιρεία ΜΜΕ (τηλεόραση ραδιόφωνο)
• - Περί μη συμμετοχής σε άλλη ελληνική εταιρεία (πλην ΜΜΕ) ή σύνδεσης της εταιρείας με τέτοια εταιρεία.
• - Περί μη καταβολής στην ελεγχόμενη εταιρεία κεφαλαίων για μελλοντική αύξηση του ΜΚ ή χορηγήσεως δανείου σε αυτή.
ΙΙΙ. Υπαγωγή
Ενόψει τούτων και με βάση τα προεκτεθέντα, η εν λόγω μεταβίβαση δεν πληροί τις προϋποθέσεις του νόμου που προαναφέρθηκαν. Επομένως, θα πρέπει να απορριφθεί η αίτηση για έγκριση της ανωτέρω μεταβίβασης μετοχών, να υποχρεωθεί δε η αγοράστρια σε μεταβίβαση μετοχών.
ΓΙΑ ΤΟΥΣ ΛΟΓΟΥΣ ΑΥΤΟΥΣ
Η Ολομέλεια του Εθνικού Συμβουλίου Ραδιοτηλεόρασης απορρίπτει ομόφωνα την γνωστοποιηθείσα μεταβίβαση των μετοχών της λειτουργούσης τον τηλεοπτικό σταθμό «ΙΡΙΔΑ TV» Νομού Δωδεκανήσου εταιρίας «JENISON ENTERPRISES LTD» και υποχρεώνει την νέα μέτοχο να μεταβιβάσει το σύνολο των μετοχών της εντός χρονικού διαστήματος 3 μηνών από την επίδοση της παρούσας.
Κρίθηκε και αποφασίστηκε την 16η Ιουνίου 2020 και δημοσιεύτηκε την 10η Μαρτίου 2021.
Ο ΠΡΟΕΔΡΟΣ ΤΟΥ Ε.Σ.Ρ. H ΓΡΑΜΜΑΤΕΑΣ
ΑΘΑΝΑΣΙΟΣ ΚΟΥΤΡΟΜΑΝΟΣ ΑΝΑΣΤΑΣΙΑ ΜΑΡΑΖΙΔΟΥ
Πληροφορίες: www.esr.gr
Παρατηρήσεις: Απόφαση - Εθνικό Συμβούλιο Ραδιοτηλεόρασης (ΕΣΡ) - 10 Μαρτίου 2021
